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「执行人申请变更」实施程序中,公司被注销,债权人怎么维权?

发布时间:2021-02-23    阅读数:(196)  

前段时直接到客户的电话,提及他们有个案子已经胜诉并进入了实施程序,但在与被实施公司的工作人员沟通流程中,该工作人员声称,股东已经将公司注销了,叫客户不用再与他联络。这下可把客户给急坏了,赶紧问我该如何处理,说万一公司被注销,是不是钱就得不回了。当下,我先劝客户不用急,在网上查问了该公司的工商资料,确认公司还处于正常的存续状态,没能被注销。紧接着又让客户连忙向法院递交了一份将该公司列入失信被实施人黑名单的办理,确保该公司没办法在实施程序中去办理注销。应当,客户的事证实是虚惊一场,但不由引发了我的考虑,假如在实施流程中,债务人的公司已经被注销,债权人的权利又该怎么保护?

问:实施流程中,债务人公司已经被注销,债权人该如何做?

答:债权人可办理变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事与控股股东为被实施人。

按照《最高人民法院对于民事实施中变更、追加当时人若干困惑的要求》(之下简称“《要求》”)第二十一条要求:算作被实施人的公司,未经清理即申请注销登记,引起公司没办法进行清理,办理实施人办理变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事与控股股东为被实施人,对公司债务承当连带清偿责任的,人民法院应予支助。由此可见,在实施程序中,办理人要是发现被实施人有未经清理即被注销的情景时,可立即向法院提出追加被实施人的办理,将有限责任公司的股东或股份有限公司的董事与控股股东列为为被实施人,规定他们对公司债务承当连带清偿责任。

问:怎么判别被实施人是否有经过合理的清理程序?

答:首先看被实施公司是否有履行通知债权人的义务?假如没能,则基本能够判别公司有了躲避债务的客观恶意。其次,能够调取公司的工商内档材料,检查其《清理报告》是否切实,是否符合法律合规?此外再瞅瞅内档中是否有了《整体投资人承诺书》,假如有了,一般可间接办理追加公司的股东为被实施人。

按照《工商总局对于片面推动企业繁难注销登记变革的指点意见》(工商企注字〔2016〕253号),为加快深入商事制度变革,欠缺市场主体退出机制, 自2020年3月1日起,在全国规模内片面实行企业繁难注销登记变革。企业办理繁难注销登记的,只要要呈交《办理书》《指定代表或是都有委托代理人授权委托书》《整体投资人承诺书》、营业执照正、副本即可,不再呈交清理报告、投资人决定、清税证实、清理组备案证实、刊登公开宣告的报纸样张等资料。而在《整体投资人承诺书》中,投资人承诺,本企业办理注销登记前未产生债权债务/已将债权债务清理结束,假如不合法失信,则由整体投资人承当相对的法律影响与责任。因而,要是债权人发现企业通过繁难程序注销的可间接办理追加企业的投资人(股东)算作被实施人。

图为:《整体投资人承诺书》

问:假如法院不一样意追加股东等算作被办理人如何处理?

答:可提起实施异议之诉。

假如实施法院不一样意追加,债权人也可依据《要求》第三十二条之要求,自裁定书送达之日起十五日内,向实施法院提起实施异议之诉。被办理人提起实施异议之诉的,以办理人为被告。办理人提起实施异议之诉的,以被办理人为被告。

案例延长:

案例一:国内一冶团体有限公司、武汉新欣建筑工程有限公司合同、无因管理、不当得利纠纷实施审查类实施裁定书【湖北省高级人民法院(2015)鄂执复字第00054号】

法院以为:本案中,一冶团体在明知一冶三与公司债务尚未清算结束的现象下,即算作一冶三与公司的上级机关办理并申请了一冶三与公司的注销登记,引起一冶三与公司的债务未能按照法律解决,侵害了办理实施人新欣公司的符合法律权利,按照法律应承当其未经组织清理即办理注销的法律责任。

案例二:梁永权和佛山市高超陶新机械设施有限公司、何国权、李青实施审查类异议案件实施裁定书【佛山市中级人民法院(2020)粤06执异28号】

本院以为:陶新公司在申请注销登记前应创立清理组按照法律进行清理,并将公司遣散清理事项通知、公开宣告债权人等。被办理人何国权、李青未能举证证实申请陶新公司注销登记前已按照法律进行清理。被办理人在办理注销陶新公司时确认陶新公司“无债权债务关系”、“债权债务已清算结束”,且被办理人在问难中称其和陶新公司对梁永权为债权人的现象并不知情,但陶新公司在(2014)佛中法知民初字第463号案及(2015)粤高法民三终字第488号案中均有委托代理人,上述法律文书已符合法律送达,陶新公司系在本案债权债务关系经裁决确认并已进入强迫实施程序之后注销,算作公司股东声称并无负债、债权债务已清算结束显著和主观现实不相符,因而被办理人上述问难主张不创立。陶新公司在申请注销登记前未经清理,在其已注销的现象下,其算作法人已经终止,民事主体条件沦亡,自然没办法再进行清理。综上分析,本案满足《最高人民法院对于民事实施中变更、追加当时人若干困惑的要求》第二十一条要求的情景,当然追加被办理人何国权、李青为(2016)粤06执13号案的被实施人,对陶新公司在上述案件中应承当的债务承当连带清偿责任。

案例三:上海威嘉服饰有限公司、魏国强等一审实施裁定书【上海市第一中级人民法院 (2020)沪01执异54号】

公司注销经登记公司备案登记具备公示效能。在本案实施流程中,办理实施人办理追加时,威嘉公司经工商登记注销,具备注销登记公示效能。在追加办理异议审查流程中,魏国强、郑磊以伪造股东签名,提起撤销公司注销的行政起诉胜诉后,复原工商登记不具备扫除债权人办理追加时,已经工商登记公司登记注销后股东应承当的法律责任,威嘉公司因伪造签名被注销而引起的法律影响,当然通过别的程序处理。故金咸公司办理追加魏国强、郑磊为本案被实施人的办理,本院予以支助。

案例四:薛昭、汪从洋合同纠纷实施审查类实施裁定书【昆明市中级人民法院(2020)云01执异1743号】

本案中,昆明市官渡区誉宏小额贷款有限公司在其虽从形式上行动了清理工作,但并未按法律要求将公司遣散清理事项书面通知整体已知债权人,引起公司未按法定程序进行清理,且不可以扫除其有恶意回避债务的用意,属于未经清理即申请注销的情景。因而,办理人薛昭办理追加昆明市官渡区誉宏小额贷款有限公司股东昆明吉康德科技有限公司、郭琳、汪从洋、杨抒、王翠兰、许平、陈宝仙、赵昆与为被实施人的请求合法要求,本院按照法律予以支助。

案例五:涿州市万居建筑装璜工程有限公司等民事实施裁定书【北京市第二中级人民法院(2020)京02执异1066号】

本院以为,算作被实施人的公司,未经清理即申请注销登记,引起公司没办法进行清理,办理实施人办理变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事与控股股东为被实施人,对公司债务承当连带清偿责任的,人民法院应予支助。本案万居建筑装璜公司对与时询问公司的债权由(2020)京仲裁字第1917号判决书所落实,与时询问公司在仲裁流程中委托代理人加入仲裁程序,应认定该公司明知本案债务的有了。2020年8月与时询问公司进行清理,尽管作出了《清理报告》及股东会决定,但现实上并没能对已知的本案债务进行清算。因而,本院以为,本案应认定与时询问公司未经清理即申请注销登记,引起公司没办法进行清理。乔如海算作与时询问公司股东及清理组成员,现万居建筑装璜公司办理追加乔如海为被实施人,对与时询问公司债务承当连带清偿责任,合法要求,本院予以支助。

总结:无论是起诉还是实施程序,债务人公司的注销均会引起起诉主体与权力义务关系的变更,从而影响到实施程序的顺利进行。故债权人对此当然高度关注,同时踊跃搜集证据。要是发现不妥之处,即可通过实施追加程序及实施异议之诉追加公司股东为被实施人,规定其对公司债务承当连带清偿责任。

作者:张鸣欣律师/江西豫章律师事务所

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